新甘肃·甘肃经济日报记者 苏叶

案例：王先生邀请朋友在某饭店就餐聚会，餐前，王先生让大家每人点一个菜，买单时，王先生发现饭店将一盘没有点的菜结算到了餐费内。经大家一致讨论确认并未点此菜，后老板解释说是服务员上错了菜。王先生认为上错菜是饭店的过错，应该由饭店自行买单。可是饭店方认为，既然顾客已经吃了这道菜，构成实际上的消费，王先生就应该按实际消费付款，因此双方争执不下。

在日常生活中，上错菜的情况并不少见。如果上错的菜被吃了，要么是饭店自己买单，要么是消费者买单，到底该由谁承担这个责任呢？我们邀请甘肃宜修律师事务所的姜剑霄律师来为我们答疑解惑。

记者：明知道上错菜了，仍然吃完要付钱吗？

姜律师：需要付钱。顾客明知上错菜不予以拒绝，还选择吃掉，就应当为此买单，这属于不当得利。根据相关法律规定，得利人知道或者应当知道取得的利益没有法律根据的，受损失的人可以请求得利人返还其取得的利益并依法赔偿损失。

需要注意的是，构成不当得利须同时满足四个要件：一方获得利益；他方受到损失；获利与受损之间存在因果关系；获利一方没有合法根据。这里的返还义务范围因受领人主观善意或者恶意而不同。受领人为善意的，仅就现存利益负返还责任，倘若所受利益已不存在，则免除返还责任。而对于受领人为恶意的，则应返还原物，原物无法退还的，应折价赔偿。

《民法典》第九百八十七条规定，得利人知道或者应当知道取得的利益没有法律根据的，受损失的人可以请求得利人返还其取得的利益并依法赔偿损失。因此，如果知道上错菜却依然选择吃光，那么自然应当承担赔偿责任。

记者：如果店家上错菜，消费者不知情要担责吗？

姜律师：消费者因为不知道店家上错菜，即便是吃光了菜品，也是无须承担任何责任的。法律规定得利人不知道且不应当知道取得的利益没有法律依据，取得的利益已经不存在的，不承担返还该利益的义务。也就是说，顾客在不知情的情况下，将餐厅上错的菜食用，属于善意的不当得利，仅应就现存利益负返还责任。若上错的菜被食用已不存在，则返还责任已免除，无须买单，餐厅需要为自己的过失买单。除非餐厅方能够举证证明其提示过顾客，顾客对上错菜是明知或应当知道的。

《民法典》第九百八十五条规定，得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益，但是有下列情形之一的除外：（一）为履行道德义务进行的给付；（二）债务到期之前的清偿；（三）明知无给付义务而进行的债务清偿。

第九百八十六条规定，得利人不知道且不应当知道取得的利益没有法律根据，取得的利益已经不存在的，不承担返还该利益的义务。

记者：宴会中菜品、酒水上错的情况不在少数，需要返还吗？

姜律师：如果顾客作为得利方不知道且不应当知道取得的利益没有法律依据，而且已经吃完喝完，那么就不承担返还义务。酒店不得向顾客主张不当得利返还或赔偿。反之，顾客发现上错了酒水，并没有及时跟酒店服务人员沟通，视为其以实际行为同意合同内容的改变，应当承担支付的义务。当然在这种情况下，酒店一方需要承担举证责任，能够证明顾客是明知的。这种情况在实践中取证还是比较困难的，因此各自谨慎注意自己的行为，以避免损失。

姜律师提醒，如果遇到这种事，双方可以先协商，协商不成，还有民法典保护大家的权益，要学会用法律维护自己的权益。