万承源

年轻女孩姚莉莉（化名）应聘一家电子公司的网络主播，面试时按公司要求试播了1.5个小时。在此过程中试穿了公司销售的12款衣服。之后，姚莉莉并未到电子公司上班，却发现公司仍将她当天的试播录像置于网店进行宣传使用。姚莉莉以公司侵犯其肖像权为由向法院提起诉讼，要求电子公司删除视频、公开道歉并向其赔偿精神损失费12万元。

一审法院判决，电子公司向姚莉莉书面道歉并赔偿经济损失500元。姚莉莉不服，提起上诉。

江苏省南京市中院二审法院认为，公民的肖像权受法律保护，本案中电子公司将有姚莉莉参与的直播录像反复使用，放置在店铺网站上供潜在消费者点播，用于宣传其产品，侵犯了姚莉莉的肖像权。关于赔礼道歉的形式和时间，姚莉莉因未能提供电子公司网店使用直播视频的影响力及范围，因此一审法院判决书面道歉并无不当。

关于赔偿的具体数额，南京市中院根据电子公司使用姚莉莉直播录像的时间、直播人员的工资水平以及她的劳务贡献、合理维权支出等因素，酌情认定公司赔偿损失3525元。法院同时认为，电子公司虽侵犯了姚莉莉的肖像权，但并未宣扬其个人隐私或者捏造事实公然丑化其人格，并不会损害其名誉，因此，姚莉莉上诉主张精神损害抚慰金，法院不予支持。

据此，南京中院二审判决电子公司书面道歉并赔偿经济损失3525元。

法官说法

法官表示，由于本案侵权行为发生于民法典施行之前，应当适用民法通则和侵犯责任法的相关规定。根据民法通则第一百条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。

那么，电子公司究竟是否有资格使用姚莉莉的肖像，在法律上应该如何认定呢？

南京中院法官沈廉表示，本案中，姚莉莉应聘电子公司网络主播并试播，应视为她同意公司在试播时段使用其肖像。而公司在未录用姚莉莉的情形下，将有她参与的直播录像反复使用，放置在网店内供潜在消费者点播，用于宣传其产品，则已超出了姚莉莉同意使用其肖像的范围，故可以认定公司该行为侵犯了姚莉莉的肖像权。

沈廉介绍，姚莉莉未举证证明她因为肖像权被侵犯而遭受的具体损失，且直播时有3名主播，难以确定电子公司因使用姚莉莉肖像而获取的利益，双方就赔偿数额的协商未能达成一致。

南京市中院查明电子公司网络主播的工资为4小时200元，姚莉莉参与直播时间为1.5小时，综合电子公司在淘宝店铺实际使用直播录像47天，以及电子公司如合法使用姚莉莉肖像需支付报酬数额等情形，二审法院调整电子公司赔偿姚莉莉经济损失为3525元。